¿Es una genialidad contratar al ingeniero estrella de tu competencia para que te traiga los secretos de su expatrón y así ahorrarte años de investigación? La respuesta corta es NO. La respuesta larga incluye una demanda de grandes ligas y un desastre de relaciones públicas.
Recientemente, el mundo tech vio a Apple presentar una demanda en California contra OpenAI por supuestamente orquestar una campaña para «robarse» a más de 400 de sus exempleados. Según se alega en la demanda, OpenAI tenía prácticas de reclutamiento sumamente agresivas: en las entrevistas les hacían una dinámica de «Show and Tell» pidiéndoles llevar prototipos físicos, e incluso se dice que les enseñaban cómo burlar los protocolos de seguridad de salida de Apple (el famoso dreaded walk out) para poder exfiltrar información antes de irse.
Hasta el momento estas son únicamente acusaciones en un papel y no sabemos cuál es la verdad jurídica. Pero una vez más se demuestra que cuando algo malo puede pasar, pasa. Y si tu modelo de negocios implica pescar en la pecera de enfrente, más te vale hacerlo con cuidado.
Si una empresa mexicana hace algo medianamente parecido, se mete en un problema legal importante. El artículo 167 de la Ley Federal de Protección a la Propiedad Industrial (LFPPI) señala expresamente como responsable a la empresa que contrate a un trabajador, asesor o consultor de la competencia con el fin de obtener sus secretos industriales. A eso súmale el artículo 6 Bis del Código de Comercio, que prohíbe los actos de competencia desleal.
La ley de protección a la propiedad industrial introduce obligaciones para proteger la información delicada. Y la forma idónea de cumplir esas obligaciones, es con un sistema adecuado de compliance en propiedad industrial.
De acuerdo con el Artículo 163, Fracción I de la LFPPI, la empresa debe adoptar de manera formal los medios o sistemas suficientes para preservar la confidencialidad y el acceso restringido a su información, de lo contrario, esta información no será considerada como secreto industrial. Así que si un empleado desleal se la lleva, notendrás acción legal que ejercer porque la ley considerará que estaba en el dominio público por no tomar las precauciones necesarias.
Entonces, para no salir manchado al contratar al talento del vecino, aquí van las precauciones que debes adoptar:
- Entrevistas limpias: En el proceso de reclutamiento, está estrictamente prohibido pedirle al candidato muestras, proyectos, bases de datos o metodologías de su anterior empleador.
- Declaratoria Jurada de No Infracción: Al momento del onboarding, que firmen bajo protesta de decir verdad que no traen ni un USB, ni un código, ni planos de su antigua chamba.
- Cuartos limpios: Si el perfil es muy técnico o especializado, aíslo físicamente de los proyectos que se parezcan a los que hacía antes, para evitar una contaminación tecnológica inadvertida.
- Checar sus contratos previos: Revisa que el candidato no tenga un pacto de no competencia vigente con su anterior empleador que te pueda rebotar.
¿Y la otra cara de la moneda? Si eres tú el que quiere evitar que su talento clave fugue información hacia la competencia, firmar pactos de no competencia post-contractuales en los contratos laborales es sumamente habitual.
Pero ojo, el fin del derecho es garantizar las condiciones de vida de la sociedad, y no puedes poner prohibiciones absolutas. Para que esos pactos no violen la libertad de trabajo que consagra el artículo 5 de la Constitución, deben estar acotados en tiempo, delimitados a una región geográfica, especificar a los competidores prohibidos y debe pactarse una compensación económica específica y autónoma. Esta compensación no debe «licuarse» ni disfrazarse dentro del salario ordinario durante la vigencia de la relación laboral.
Todo lo anterior bajo un criterio de razonabilidad, tomando en cuenta la naturaleza del negocio y de la prohibición.
La prevención y el compliance no son un gasto, son la armadura de tu negocio. Y más en estos tiempos, en que como se dijo en el anterior artículo: el mejor litigio en México, es el que no se tiene.
